Подводные камни агентского договора

Содержание

Особенности агентского договора

Подводные камни агентского договора

Агентский договор представляет собой такой вид гражданско-правовой сделки, в результате заключения которого хозяйствующий субъект поручает сотрудничающему с ним лицу совершать в интересах первого юридические и иные действия. По сути, это договор с участием посредника, который совершает определенные операции, оговоренные с юридическим лицом. Деятельность сторон регламентируется Гражданским кодексом РФ.

Сторонами агентского договора выступают принципал (заказчик) и агент (исполнитель), при этом последний получает за свои действия вознаграждение (ст. 1006 ГК РФ). Таким договором подробно указываются права и обязанности сторон, которые должны выполнять взятые на себя функции.

Например, фирма “Рога и копыта” заключила агентский договор с компанией “Надежный посредник” о том, что последняя будет закупать рога в Таганроге, а копыта — в Перми от имени фирмы. Компания-агент будет иметь доступ к счетам и полномочия на подписание сделок.

В большинстве случаев от принципала требуется предоставить разрешение на выполнение сделок, от агента — точное их выполнить за определенную плату. Другими договорами действия в чужом интересе, предусмотренными Гражданским кодексом РФ, являются договор поручения и договор комиссии.

Предметом соглашения служат непосредственно юридические ииные действия (например, представление интересов, продажи). Должны быть четко определены функции, права и обязанности.

Согласно закону, агент может действовать от своего имени за счет принципала, и тогда он будет обязанным лицом.

А если действиесовершается от имени и за счет заказчика, то и ответственность ложится напоследнего (ст. 1005 ГК РФ).

Где применяется агентский договор

Агентский договор востребован в торговле, предоставлении услуг, консалтинге, аутсорсинге — практически во всех сферах бизнеса. Вид договора и сфера применения взаимосвязаны.

Так, документ может предполагать юридические действия, когда выполнение агентом обязательств по договору влечет за собой правовые последствия.

Например, договор о том, что агент обязуется договориться с покупателем товаров о поставках или с клиентом об оказании услуг.

Другим видом может быть клиентский договор о том, что агент будет искать клиентов для компании (обычно это долговременный договор). Принципал может поручить агенту ведение переговоров о сотрудничестве и согласование условий этих отношений. Оба вида клиентских договоров чаще всего взаимосвязаны, так как фактические действияпереходятв юридические.

Например, агент швейной фабрики ведет переговоры с руководством широкой сети магазинов. Он добивается консенсуса, договаривается на постоянное сотрудничество, стороны согласовывают графики и условия. После этого агент, получив следующее поручение от принципала, подписывает договор о поставках для сети магазинов.

Часто стороны заключают такой документ, руководствуясь общими понятиями, ведь определенной законом формы не существует. Есть только рекомендации, согласно которым в агентском договоре могут быть следующие поручения принципала:

  • поиск покупателей на продукцию принципала (или, наоборот, товара, имущества для покупки принципалом);
  • выбор исполнителей услуг, необходимых принципалу;
  • заключение договоров и соглашений с третьими лицами (продавцами, исполнителями, покупателями).

Однако специалисты рекомендуют конкретизировать обязательства по агентскому соглашению, чтобы оно не переквалифицировалось в договор подряда, например. Кроме того, четкие формулировки помогут делу, агент будет точно рассчитывать свои действия.

В отличие от договора подряда или возмездных услуг, агентский договор не возлагает на агента обязательств выполнения работ или услуг и ответственности о качестве. Агент только выступает как посредник и представитель принципала, который в полном объеме финансирует деятельность агента по исполнению поручений.

Агентский договор: особенности

Так как в законе не указаны специальные требования к форме агентского договора, составлять его нужно в соответствии с общими правилами Гражданского кодекса РФ.

При этом следует учитывать разницу между данным видом договора и договорами комиссии, поручения и прочими.

Напомним, кроме обычных посреднических услуг с вознаграждением за их выполнение, агентский договор может включать фактические действия.

Например, агент по поручению принципала не только договаривается о проведении рекламной кампании для него, но и занимается ее разработкой, получая за это оговоренную сумму. Тут она будет не комиссией, а платой за возмездную услугу, обозначенную в агентском договоре.

В договоре поручения имеет место прямое представительство интересов поручителя, в комиссионном договоре — косвенное представительство, а в агентском может быть и то, и другое. Особенностями агентского договора можно также назвать:

  • территориальное ограничение действий агента (например, только в России);
  • долговременный характер сделки — договор действует на протяжении длительного времени (сколько потребуют обстоятельства);
  • запрет агенту осуществлятьдеятельность от имени другого принципала, который ведет аналогичный бизнес;
  • запрет принципалу не заключать аналогичные договоры с другими агентами на такую же посредническую деятельность.

Например, все тот же владелец швейной фабрики заключил договор с агентом на продвижение новой линии курток. В договоре стороны могут установить обязательства о том, что агент не может действовать в интересах конкурентного швейного производства, а принципал (владелец фабрики) не может нанимать еще одного агента для продвижения своих товаров.

Во многих случаях агент может заключить субагентское соглашение, которым делегирует свои обязанности по договору третьему лицу. Но главной особенностью и несомненным плюсом агентского договора юристы называют его универсальность.

Что касается выплат агенту, то они могут осуществляться в виде стабильной суммы или процентов от реализации товара (величины продаж и т.д.). Вопросы цены и сроков должны быть четко обозначены в агентском договоре.

Риски по агентскому договору

Риски при заключении агентского договора возникают с налоговыми органами, которые могут квалифицировать действия принципала как намерения оптимизировать (уменьшить) налоговую базу, которая состоит из оплаты услуг агента. А оплата услуг стоит в одном ряду с расходами на производство и реализацию продукции.

Например, если агентский договор принципала-поставщика “перетек” в договор купли-продажи, инспектор может приписать ему попытку уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль и НДС.

Фискальные органы могут указать на то, что операции по выручке отражены неправильно, посколькуизначальноагентскими договором отражались расходы – вознаграждение агенту, а в результате образовались доходы от продажи).

Налоговой базой агента выступает вознаграждение, выплачиваемое ему принципалом. Но и здесь существует риск попасть “на крючок” налоговой — агент должен вести деятельность в специальном режиме налогообложения. Кроме того, может быть проведена проверка с целью установить, имеются ли у агента связанные с ним организации, с помощью которых могут выводиться средства.

К примеру, в агентском договоре швейной фабрики указано, что агенту передается линейка курток на реализацию. Но такая деятельность не считается реализацией агентом, и он может вернуть эти куртки обратно. Продавцом выступает принципал, а не агент, поэтому счет-фактуру не выписывают. В данном случае выручка от продажи курток будет облагаться законным налогом на прибыль и налогов НДС.

Агентский договор не заключается в таких сферах, где нет возможности в любое время вернуть нереализованный товар (например, в продажах продуктов питания). Использование такого договора нецелесообразно в электро-, водо- и газоснабжении, так как нельзя выбрать организацию по поставкам таких ресурсов.

Доверием у налоговых органов пользуются объекты хозяйствования, ведущие деятельность компетентно и без посредников. Важно вести документацию, как того требует налоговое законодательство.

Источник: https://lwise.pro/agentskij-dogovor

Подводные камни агентского договора

Подводные камни агентского договора

Руслан Лиманский, Специалист отдела аудита и налогообложения компании Alinga Consulting Group

Затронутая в данной статье тема является достаточно актуальной в настоящее время, так как большая доля компаний, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации так или иначе прибегают к отношениям в рамках заключенных договоров с посредниками.

Посреднические договоры с позиции действующего законодательства

С точки зрения нормативно-правового регулирования, сфера посреднических отношений является достаточно определенной, что, однако не исключает неясностей и множественных толкований отдельных норм. Отметим, что основные виды посреднических соглашений на сегодняшний день представлены договором комиссии, агентским договором и договором поручения.

Договору комиссии посвящена глава 51 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ), в которой он определен как договор, согласно которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. При этом абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ вносится уточнение, согласно которому по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению.

В договоре поручения сторонами выступают поверенный и доверитель. Поверенный обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, при этом права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

Под агентским договором мы понимаем тот договор, который удовлетворяет признакам, перечисленным в ст. 1005 ГК РФ:

  • в отношениях, возникших в связи с подписанием такого договора, всегда участвуют две стороны – агент и принципал. При этом, агент во исполнение обязанностей, принятых в рамках этого договора, взаимодействует с третьими лицами;
  • агент может выступать либо от своего имени и за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

Та же статья ГК РФ вносит важное уточнение – по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, даже в тех случаях, когда принципал вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки либо был назван в договоре. Вместе с тем, по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Одним из существенных условий договора с агентом является установление последнему вознаграждения за исполнение обязанностей, прописанных в договоре.

Причем в случаях, когда сумма вознаграждения не закреплена в тексте договора, оно должно быть выплачено в размере аналогичному тому который имел бы место быть в сравнимых обстоятельствах при исполнении аналогичных обязательств. Придерживаться такого порядка требуют нормы ст. 1006 ГК РФ.

Стоит отметить, что практика заключения посреднических договоров была позаимствована нами из правовых систем Англии и США, где, в основном, они заключаются для выполнения посредниками разовых действий, в то время как нормы ГК РФ позволяют заключать посреднические договоры даже без указания срока, на который они заключаются (п. 2 ст. 971, п. 2 ст. 990, п. 3 ст. 1005 ГК РФ). Это обстоятельство лишь способствует большей степени их распространения и практичности при использовании в текущей финансово-хозяйственной деятельности предприятий.

Преимущества заключения посреднических договоров кажутся очевидными. Ведь если оценить их нормативно закрепленные определения, они становятся инструментом расширения сферы деятельности многих компаний за счет привлечения услуг посредников.

Также посреднические договоры могут заключаться с целью передачи отдельных непрофильных функций (например, по транспортировке, доставке другим организациям, которые, как правило, на этом специализируются) с тем, чтобы сама компания могла бы сосредоточить все имеющиеся в ее распоряжении ресурсы на реализации ее основных видов деятельности.

Риски, связанные с заключением посреднических договоров

Как было отмечено выше, действующим законодательством достаточно четко прописаны правовые основы посреднических договоров. Однако практика показывает, что заключение таких договоров может привести к серьезным налоговым последствиям – в тех случаях, когда их положениями не предусмотрены некоторые очень важные моменты.

В их числе мы можем выделить несколько основных «контрольных точек», которые должны быть под пристальным вниманием как лиц, ответственных за договорную деятельность в компаниях, так и сотрудников бухгалтерских служб.

Для начала отметим, что в текст посреднического договора не должны быть включены положения, которые противоречат природе посреднических взаимоотношений.

По этому поводу в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС отмечено, что «к условиям договора, противоречащим природе посреднических сделок, могут относиться условия об оплате переданного товара не позднее определенного срока, условия договора, свидетельствующие об исполнении договора за счет комиссионера, и другие аналогичные положения».

В данном случае риск споров с налоговыми органами возникает прежде всего у поставщика.

Ведь в случае переквалификации агентского соглашения в договор купли-продажи представители фискальных органов могут предъявить компании претензии, связанные с занижением налоговой базы по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость в налоговом периоде основываясь на несвоевременном отражении выручки.

В качестве примера судебной практики по рассмотрению судами дел, связанных с переквалификацией посреднических договоров, можно привести Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.07.2014 № Ф07-4526/2014 по делу № А21-7267/2013.

Суть претензий налоговых органов сводилась к тому, что предприятие включило в базу, облагаемую налогом на добавленную стоимость, только стоимость реализации услуг по передаче тепловой энергии, а не всю стоимость поставленной потребителям энергии, ссылаясь на заключение с теплоснабжающей организацией агентских договоров на подачу энергии через присоединенную сеть. Суд поддержал в споре фискальные органы, отметив правомерность доначислений сумм налога на добавленную стоимость компании, посредством переквалификации агентских договоров на договоры купли-продажи (поставки) тепловой энергии.

С другой стороны, по причине несвоевременного представления отчетов, у заказчика возникают риски несвоевременного отражения суммы выручки, что может привести к доначислениям сумм налога на добавленную стоимость и налога на прибыль.

Здесь нельзя обойти вниманием тот факт, что в случае заключения посреднических договоров, заказчик отражает выручку на основании полученного от посредника отчета. Обязанность представления таких отчетов прямо предусмотрена нормами ст. 999 и 1008 ГК РФ. Вместе с тем, ст.

316 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) закреплено, что если реализация производится через комиссионера, то налогоплательщик-комитент определяет сумму выручки от реализации на дату реализации на основании извещения комиссионера о реализации принадлежащего комитенту имущества. При этом комиссионер обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла такая реализация, известить комитента о дате реализации принадлежавшего ему имущества. Таким образом, момент передачи отчета заказчику лучше всего четко прописать в договоре учитывая нормы НК РФ.

Кроме того, при всех очевидных достоинствах заключения посреднических договоров в процессе осуществления реальной хозяйственной деятельности, с позиции налоговых органов они нередко представляют собой инструмент налоговой оптимизации, налогового планирования. Прежде всего это вызвано сложившейся практикой, при которой разделение функций принципала и агента (если речь идет об агентском договоре) носит притворный характер с целью уменьшить обязательства компаний перед бюджетом по налогам и сборам.

Очень часто, в ходе осуществления мероприятий налогового контроля, представители фискальных органов пытаются доказать необоснованность включения в состав затрат, формирующих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль сумм вознаграждений, выплаченных посреднику на основании заключенного договора опираясь на такие обстоятельства как применение посредником специального налогового режима либо наличие у посредника признаков «фирмы-однодневки». Согласно опубликованному ФНС России Приказу, одним из признаков ведения финансово-хозяйственной деятельности, характеризующейся высоким налоговым риском, является именно наличие договорных отношений с «фирмами-однодневками». По мнению налоговых органов, сделки с таким контрагентом могут быть признаны сомнительными, что неминуемо приведет к доначислениям. В этой связи за налогоплательщиком закрепляется обязанность по проявлению должной осмотрительности при выборе контрагента с тем, чтобы сделки, заключенные с ним, не вызвали сомнений в их деловой цели и отсутствии намерений в получении необоснованной налоговой выгоды.

Судебная практика по данному вопросу формируется далеко не всегда в пользу налогоплательщика. Например, в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.

2021 № 10АП-1533/2021 по делу № А41-69826/16 говорится о безуспешной попытке налогоплательщика оспорить решение налоговых органов, по которому компания должна была доплатить у бюджет недоимку по налогу на прибыль, размер которого, по мнению специалистов ФНС, был неправомерно занижен путем включения в состав затрат расходов на выплату вознаграждения посреднику. В ходе выездной проверки ими было установлено, что указанное вознаграждение было выплачено, некой компании, с которой был заключен агентский договор, предметом которого являлся поиск покупателей земельного участка. Для подтверждения права налогоплательщика на уменьшение налогооблагаемой прибыли на сумму произведенных затрат, понесенных в связи с оплатой услуг агента, проверяющими в рамках выездной налоговой проверки был проведен комплекс контрольных мероприятий, в ходе которых было установлено, что агентом выступала компания, фактически не оказавшая агентских услуг налогоплательщику. Также она не вела финансово-хозяйственную деятельность, а полученные от налогоплательщика денежные средства перечислялись на счета фирм, также не ведущих финансово- хозяйственной деятельности, не имеющих персонала, не выплачивающих вознаграждение физическим лицам, не имеющих каких-либо активов для ведения хозяйственной деятельности. Как указано в решении апелляционной инстанции, представителем налогоплательщика не были представлены доказательства проявления должной осмотрительности в отношении компании-агента, полученные до даты заключения анализируемого агентского договора. По итогам рассмотрения данного дела, суд поддержал налоговую инспекцию.

Рассматривая данный вопрос, нельзя ставить без внимания информацию, доведенную до сведения налогоплательщиков в одном из Писем ФНС России, в котором помимо прочего уделено пристальное внимание схемам финансово-хозяйственной деятельности с использованием «цепочки контрагентов» без наличия деловой цели.

По мнению налоговых органов, ведение бизнеса с использованием большого числа посредников может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды. Причем в самом Письме налоговые органы достаточно подробно описывают то, каким образом выглядит данная схема.

Принципал в рамках осуществления своей основной деятельности номинально привлекает Агента для выполнения определенных задач, в частности, для поиска клиентов. Агентское вознаграждение связано с доходом, полученным в связи с выполнением контрактов с найденными Агентом заказчиками.

При этом фактический поиск заказчиков, подготовка контрактов, ведение переговоров с заказчиком осуществляют должностные лица Принципала. Функция Агента фактически сводится к созданию документооборота, подтверждающего фиктивные затраты по выплате агентского вознаграждения.

Представленная схема приводит к получению Принципалом необоснованной налоговой выгоды в виде включения в расходы затрат по фиктивным агентским договорам и занижению налога на прибыль организаций.

В свете вышесказанного налоговые органы подвергают особо тщательному анализу сделки, совершаемые в рамках посреднических соглашений на предмет выявления схем, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды путем создания видимости осуществления реальной финансово-хозяйственной деятельности. Типичный пример такой схемы – формальное привлечение агентов или иных посредников с целью создания документооборота по операциям посредничества, которые в реальности не имеют места быть.

Источник: https://arbatcredit.ru/podvodnye-kamni-agentskogo-dogovora/

Срок агентского договора

Что касается срока агентского договора, то по закону он не относится к существенным условиям, поскольку может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока действия.

Если договор заключен на определенный срок, то он истекает с окончанием этого срока.

Что же касается бессрочного договора (он вполне может иметь место, поскольку агентский договор, в отличие от договора на выполнение конкретных работ, всегда имеет длящийся характер), то он может быть прекращен в одностороннем порядке (при отказе одной из сторон от дальнейшего исполнения своих обязанностей).

Есть еще причины, по которым агентский договор будет однозначно прекращен:

  • смерть агента;
  • признание агента недееспособным;
  • признание агента безвестно отсутствующим;
  • признание агента частично недееспособным;
  • признание агента банкротом (это относится к индивидуальным предпринимателям и организациям, которые являются агентами).

Как правильно составить агентский договор?

Начнем с того, что агентский договор – документ, регулирующий отношения агента (исполнителя), который работает за вознаграждение, и принципала (заказчика). Следовательно, такой документ не что иное, как вид гражданско-правового договора.

По сути, договор агентирования заменяет собой договор комиссии (это верно в том случае, если агент действует от своего имени, например, ведет переговоры или заключает договоры с третьими лицами, в которых может и не указываться, что он — агент) или договор поручения (это верно в том случае, если агент действует от имени принципала по доверенности).

Соответственно, если агент действует от имени принципала, то права и обязанности по заключенному с третьей стороной договору, возникают у принципала. А вот если агент действует по поручению принципала, но от своего имени, то в результате сделки именно он и приобретает права и обязанности (даже если принципал согласно договору сделки вступит в отношения с третьей стороной).

После заключения договора агент обязан совершать в интересах принципала определенные действия (при этом если речь идет о юридических действиях, то агент должен иметь соответствующие полномочия, которые должны быть указаны в договоре и подтверждены доверенностью), а принципал обязан оплачивать его работу.

Размер вознаграждения, сроки и порядок выплат указываются в договоре, а если по каким-то причинам сумма не указана, то оплата производится в соответствии с общепринятым тарифом на аналогичные услуги. Если же в договоре не указаны сроки выплат, то вознаграждение выплачивается в течение недели с момента предоставления агентом отчета о выполнении поручения принципала.

У агентского договора есть определенные особенности (ближе с ними можно ознакомиться, изучив образец агентского договора), к которым можно отнести следующее:

  • Агентский договор имеет длящийся характер, что означает, что он не может быть заключен для совершения какой-то одной определенной сделки. То есть по агентскому договору агент обязуется совершать (а не совершить) для принципала определенные действия.
  • Как и договор комиссии, агентский договор может ограничивать действия агента определенной территорией.
  • Договор может содержать положение о том, что агент обязуется не заключать подобных договоров с другими принципалами или аналогичное условие для принципала, по которому он не может заключать такие договоры с другими агентами.
  • Принципал полностью финансирует агента для исполнения своих поручений, так как агент всегда действует от имени принципала.
  • Агентский договор в большинстве случаев предполагает возможность заключения агентом субагентского договора. То есть агент может переложить свои обязанности по договору на третье лицо (исключение составляют договоры, в которых такая возможность исключена по соглашению сторон).

Что же касается преимуществ агентского договора, то к ним стоит отнести широкую сферу его применения.

Ведь такой договор, который взял наиболее функциональные стороны от договора комиссии и договора поручения, является практически универсальным, так как в его рамках можно предоставлять не только юридические, а еще и многие другие услуги, например, заниматься реализацией товара (при этом товар остается собственностью принципала до того момента, как произойдет его реализация конечным покупателям), услуг, недвижимости и прочее.

При составлении агентского договора нужно учесть несколько важных моментов, которые должны в нем присутствовать:

  • пункт «предмет договора» – это значит, что в документе должно быть указано, чем именно будет заниматься агент (это могут быть как юридические услуги различного характера, так и прочие действия: услуги по реализации/покупке товаров, недвижимости, услуг);
  • указание, от чьего имени действует агент: от своего или от имени принципала (или можно выбрать смешанный вариант;
  • пункт «срок договора»: срочный или без указания срока действия;
  • порядок отчетности агента за все совершенные действия (следует указать сроки, порядок и вид отчетности, а также документы, которые будут подтверждать расходы агента);
  • размер и порядок выплаты вознаграждения по договору (при отсутствии такого пункта вознаграждение будет выплачиваться согласно среднерыночной стоимости аналогичных услуг);
  • пункт об ограничении прав сторон (например, можно указать, что агент не имеет право заключать аналогичный договор с другим принципалом); при этом стоит помнить, что принципал не может договором определять круг заказчиков для агента;
  • пункт о возможности или невозможности заключения субагентского договора (если возможность заключения субагентского договора будет предусмотрена, то нужно помнить, что субагент сможет заключать сделки с третьими лицами только в случае передоверия, а если такое условие неприемлемо, то лучше указать, что агент все действия должен совершать лично и не прибегать к услугам субагентов);
  • причины, по которым договор может быть прекращен (тут можно просто перечислить все возможные варианты прекращения договора: от желания принципала или агента до смерти агента).

В вопросах налогообложения по агентскому договору вроде бы все понятно: для агента налоговая база складывается из суммы вознаграждения, а для принципала – расходы на оплату являются прочими расходами, которые связаны с производством, а также реализацией товаров и услуг.

Предлагаем ознакомиться:   Типовой договор купли продажи гаража в гск

Но, в то же время налоговые органы считают некоторые агентские договоры инструментом для оптимизации налога с доходов. И поэтому их особое внимание привлекают такие моменты, как:

  • выступление в качестве агенте иностранной компании;
  • наличие у агента фирм-однодневок;
  • использование агентом специального налогового режима.

При этом чтобы подтвердить реальные агентские отношения и деловую цель заключения договора, агент может работать с теми категориями третьих лиц (покупателями и т.д.), которые не могут быть охвачены самим принципалом, или способствовать расширению территории присутствия принципала.

Кроме того, у налоговиков вызывают больше доверия те агенты (речь идет об индивидуальных предпринимателях и организациях), которые ведут свою деятельность самостоятельно и имеют для этого нужную компетенцию и ресурсы.

Источник: https://impo-urist.ru/podvodnye-kamni-agentskogo-dogovora/

Работа с ТО по договору «купли-продажи»: какие подводные камни?

Подводные камни агентского договора

В подавляющем большинстве случаев отношения между туроператором и турагентом осуществляются на основе агентского договора, «классической» схемы, предусмотренной Законом «Об основах туристской деятельности». Однако на практике случаются исключения: по данным опроса в группе «Profi.Travel — Радость турагента», около 10% ТА иногда работают с ТО в рамках договора купли-продажи.

Какие есть нюансы у такого формата работы, и что следует иметь в виду, заключая подобные договоры? Об этом Profi.Travel рассказал основатель юридического агентства «Юристы для турбизнеса „Байбородин и партнеры“» Александр Байбородин.

Откуда вообще взялись договоры «Купли-продажи» у туроператоров?

Если мы откроем закон «Об основах туристской деятельности», то увидим, что основная схема работы туроператора и турагента предполагает договор агентирования: агент по поручению принципала осуществляет реализацию турпродуктов принципала.

Но ряд операторов предлагает схему договора «купли-продажи», под которой часто понимают договор оказания услуг, где агент выступает заказчиком по отношению к туроператору.

Причины для использования такой схемы у туроператоров могут быть разные.

Кто-то из операторов старается упростить документооборот — ведь при схеме «купли-продажи» не нужно получать отчеты агента.

Другие операторы предлагают «куплю-продажу» в связи с особенностями договорных схем между несколькими компаниями, договоров с поставщиками и еще по ряду причин.

Как понять, что перед Вами договор «купли-продажи»?

Чтобы отличить договор «купли-продажи» от агентского, стоит обратить внимание на предмет договора.

«Куплей-продажей» агенты обычно называют договоры с операторами, по которым Агентства заказывают у туроператора комплекс услуг, а оператор оказывает услуги.

Эта схема отличается от классической схемы агентирования, по которой агент действует по поручению и за счет туроператора.

Пример предмета договора «купли-продажи» (оказания услуг):
Фирма обязуется на основании Заявки Заказчика предоставить туристам Заказчика туристский продукт, оговоренный в Заявке Заказчика.

или
Фирма обязуется на основании Заявки Заказчика оказать туристам Заказчика комплекс услуг, оговоренный в Заявке Заказчика

Пример «классического агентского» договора
Агент по поручению Принципала за вознаграждение осуществляет реализацию туристских продуктов и (или) отдельных услуг на условиях, определяемых настоящим договором.

Какие есть риски у такой схемы?

Сначала поговорим о налоговых рисках.

В случае если турагент использует обычный договор о реализации турпродукта с туристом, а с оператором у агента договор оказания услуг, то агенту будет сложно доказать, что его доходом является лишь разница, а не вся полученная у туриста сумма.

Во избежание таких рисков турагенту в работе с туристом стоит использовать договор поручения.

По такому договору турист поручает агенту подобрать для него тур у туроператора и оплатить его. Вознаграждением по такому договору обычно является разница между суммой, полученной от туриста и суммой, перечисленной оператору.

Что касается юридических рисков.

В законе четко прописано распределение ответственности агента и туроператора: агент отвечает за бронирование турпродукта, предоставление информации и передачу денег оператору, а оператор — за оказание услуг.

Поэтому с юридической точки зрения серьезных рисков нет, и мы еще не встречали процесса, когда заключение договора «купли-продажи» однозначно играло против турагента.

Ситуация, когда договор между ТО и ТА может «перебить» то, что прописано в Законе или стать препятствием для выплат туристу от страховщика или Турпомощи, не представляется слишком вероятной.

Итак. Договор купли-продажи с туроператором — альтернативный способ договорных отношений между агентом и оператором, который предлагают некоторые туроператоры.

Степень юридических рисков при такой работе мы оцениваем как не слишком высокую. К тому же в любом случае указание на пределы ответственности турагента (информация, бронирование, передача денег оператору) и туроператора (оказание туристских услуг по договору) должно быть прописано в договоре с туристом.

Налоговые риски при такой схеме есть. Их можно избежать, используя с туристами договор, по которому агент действует за счет и по поручению туриста. В договоре необходимо указать способ исчисления вознаграждения агента (например разница между полученным от туриста и оплаченным оператору).

Только важное. Только для профи.​

Источник: https://profi.travel/news/41651/details

Отличие агентского договора от договора оказания услуг

Подводные камни агентского договора

В гражданско-правовых отношениях, как между гражданами, так и между юридическими лицами распространены такие виды договоров как оказание услуг и агентский договор.

Несмотря на схожие с первого взгляда условия – это два совершенно разных по своей правовой природе и предмету сделки договора, которые неискушенные в юриспруденции участники экономической деятельности часто отождествляют друг с другом.

Определения

Договор возмездного оказания услуг – соглашение между заказчиком и исполнителем, согласно которому исполнитель обязуется выполнить определенные услуги, а заказчик – оплатить их согласно определенным в договоре условиям и в сроки.

Примеры договора на оказание услуг:

· Договор на оказание юридических услуг;

· Договор оказания технических услуг по ремонту и настройке компьютерной техники.

Агентский договор – договор о посредничестве при оказании той или иной услуги, заключаемый между агентом и поручающим выполнение посреднических действий лицом (принципалом). По агентскому договору агенту поручается выполнение ряда действий от имени принципала, которые могут носить юридический или иной (например, организационный) характер.

Примеры агентских договоров:

· Договор на привлечение клиентов для приобретения товаров или заказа услуг;

· Договор на совершение юридических действий (подбор, покупка и оформление недвижимости).

Главное отличие в понимании сущности предметов каждого из договоров – агентский договор не имеет никакого отношения к созданию чего-то материального.

Например:

1. Доставка товаров от производителя к покупателю, порученная по договору оказания услуг перевозчику – это услуга, результатом которой будет конкретное действие – доставка воды. Заказчик получает товар, исполнитель – вознаграждение за его перевозку.

2. Поручение агенту по поиску перевозчика – это агентский договор, предметом которого станет заключение сделки на перевозку товаров с третьим лицом – ИП или компанией, оказывающей такие услуги.

Возможно вас заинтересует статья: “Коммерческий кредит: преимущества, недостатки, правовой статус”

Предмет договора оказания услуг и агентского договора

По договору оказания услуг – конкретное действие или оговоренный в объеме объем работ, выполняемый исполнителем. Чаще всего речь идет о совершении нематериальных действий, не связанных с созданием каких-либо вещей. Услуги могут быть оказаны как лично, так и с привлечением третьих лиц, если таковое оговорено в договоре.

По агентскому договору – конкретное действие, которое совершается от имени принципала и за его счет, если иное не указано в договоре. При этом все права и обязанности в рамках этого договора при совершении действия от имени принципала возникают только у принципала, а от имени агента – у самого агента.

Таким образом, агентский договор акцентируется именно на представительстве интересов принципала от имени агента и выполнении различных поручений за его счет.

Оплата

По договору оказания услуг оплата за исполнение своих обязательств по договору в пользу исполнителя осуществляется заказчиком на условиях, прописанных непосредственно в договоре. ГК РФ никак не регулирует отношения заказчика и исполнителя по начислению и оплате вознаграждения.

Агентский же договор имеет свои особенности, прописанные в ГК РФ, такие как:

· При отсутствии указания на размер вознаграждения – оно исчисляется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ, то есть путем использования средних показателей за аналогичные услуги;

· Если в агентском договоре не определены сроки зачисления вознаграждения, то используется правило ст. 1006 ГК РФ – вознаграждение должно быть перечислено агенту принципалом не позже 1 недели с того момента, как агент передал принципу отчет о своей работе за прошлый период.

Оплата может быть установлена как в фиксированной величине, так и в виде комиссии, исчисляемой в процентном соотношении от сумм сделок, реализованных товаров и т.д.

Например, по агентскому договору по привлечению покупателей для приобретения промышленного оборудования, агент может получать как фиксированное вознаграждение за работу в целом, так и процент от реально заключенных сделок. При этом допускается совмещать эти два способа оплаты.

Сроки и прекращение

При возмездном оказании услуг обязательно указание четких сроков исполнения договора. Заказчик может установить как фиксированный срок в виде конкретной даты, так и периодический – например, 1 месяц или полгода.

Агентский же договор может быть заключен без указания срока и действует до момента одностороннего отказа любой из сторон от его исполнения. При наличии срока действия, прекращается договор лишь в случаях:

· Смерти агента или, если агентом является юридическое лицо или ИП, его банкротства и прекращения деятельности;

· Признания стороны договора утратившей дееспособность;

· Безвестное исчезновение стороны по договору, подтвержденное решением суда.

В перечисленных случаях также прекращается действие субагентского договора.

Схожие условия

И возмездное оказание услуг и агентский договор допускают включение условий о передоверии поручения третьим лицам. Заказчик по возмездному оказанию услуг вправе привлечь субисполнителей, а агент – заключить субагентский договор.

Но в обоих случаях это право должно быть делегировано им в договоре.

Иные существенные условия агентского договора, отличающие его от договора оказания услуг

· В агентском договоре могут быть прописаны ограничения, исключающие право агента заниматься деятельность, аналогичной поручению принципала, на определенной территории или в указанный период времени.

Однако нельзя ограничить право агента на продажу товаров или оказание услуг с определенными лицами. Такое ограничение включается договор согласно ст. 1007 ГК РФ.

При этом ограничение такого характера в договоре оказания услуг будет незаконным.

· В ходе выполнения принятых на себя поручений по договору, агент обязан вести отчетность и предоставлять ее в адрес принципала в оговоренные договором сроки. К отчету обязательно прилагаются документы о понесенных расходах, которые подлежат компенсации принципалом.

Сроки предоставления принципалу отчетности могут быть как строго установлены договором, так и не указаны. Если конкретных сроков нет – агент отчитывается перед принципалом по мере исполнения договора или же после окончания срока его действия и выполнения всех поручений.

В целом возмездное оказание услуг и агентский договор предназначены для различных сфер гражданско-правовых отношений. Нельзя дать однозначный ответ о том, какой из договоров оптимален, поскольку они предназначены для совершенно разных по сути действий.

В целом агентский договор чаще все его применяется для выполнения разовых или регулярных действий, носящий юридический, маркетинговый или иной характер. При этом в агентском договоре делается упор именно на профессиональные знания и опыт агента – юриста, риелтора, маркетолога и т.д., которые действуют в интересах принципала и совершают действия от его имени и за его счет.

Подробнее на сайте – lawpractik.ru

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5aa56542ad0f22d0105261d9/5b7be838e1552600a9c3b23a

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.